17 февраля 2021 г. принят Федеральный закон № 6-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации» (далее – «Закон»). Закон вступает в силу через месяц после официального опубликования.

В части трансфертного ценообразования (далее – «ТЦО») Закон предусматривает следующие основные изменения, которые распространяют действие на сделки, начиная с 1 января 2021 г. (если не указано иное):

Условия признания сделок контролируемыми•  Будут признаваться контролируемыми сделки в области внешней торговли товарами, которые входят в состав товарных групп, предусмотренных п. 5 ст. 105.14 НК РФ (нефть, черные и цветные металлы, минеральные удобрения, драгоценные камни и металлы) с 1 января 2022 года, вне зависимости от даты заключения соответствующего договора. Таким образом, сделки будут являться контролируемыми, даже если предмет сделки не является товаром мировой биржевой торговли;

•  При определении суммы доходов по сделкам для признания их контролируемыми будет использоваться расчётная величина суммы доходов по таким сделкам с применением метода начисления в случае, если лицо, получающее доход по сделкам, не исчисляет налог на прибыль организаций в соответствии с главой 25 НК РФ;

• Сделки с участием комиссионера (агента), действующего от своего имени, но по поручению комитента (принципала), будут приравниваться к сделкам, совершенным непосредственно между комитентом (принципалом) и третьим лицом, не принимая во внимание наличие комиссионера (агента), для целей определения порогов для признания таких сделок контролируемыми.
Налоговый контроль•  Территориальные налоговые органы вправе направлять извещения о не включенной в уведомление контролируемой сделке, выявленной не только на основании результатов проведения налоговой проверки или налогового мониторинга, но и по результатам предпроверочного анализа;

•  Установлен срок на представление документов (информации) участниками сделки и иными лицами, обладающими документами (информацией) - 10 дней с даты получения запроса ФНС России. Одновременно вводится право налогового органа продлить указанный срок в случае направления лицом, у которого истребуются документы (информация), уведомления о невозможности исполнить требование в срок.
Соглашение о ценообразовании•   Исключение необходимости представления налогоплательщиком вместе с заявлением о заключении соглашения о ценообразовании (далее – «СоЦ») документов, которые находятся в распоряжении налоговых органов;

•   Введены многочисленные дополнения/изменения в отношении сроков:
- установление сроков представления запрашиваемых ФНС России документов, необходимых для заключения СоЦ, а также доработанного проекта СоЦ (необходимо для недопущения затягивания процесса заключения СоЦ);
- увеличение максимального срока рассмотрения заявления о заключении СоЦ с участием компетентного органа иностранного государства с 9 до 27 месяцев;
- недопущение переноса срока заключения СоЦ на более поздний период каждый раз в случае представления налогоплательщиком дополнительных документов, в том числе по запросу ФНС России;

•  Предоставление возможности применять при заключении СоЦ с участием компетентного органа иностранного государства наряду с методами ТЦО, предусмотренными НК РФ, методы ценообразования, используемые в соответствующем иностранном государстве;

•   Введены ограничения на проведение проверки по сделкам, в отношении которых налогоплательщик обратился с заявлением о заключении СоЦ в случае, если не принято решение о заключении либо об отказе от заключения СоЦ;

•   Дополнен перечень оснований для принятия решения об отказе от заключения СоЦ:
- недостижение взаимного соглашения с иностранным налоговым органом в целях заключения СоЦ;
- непредставление сведений в порядке и сроки, установленные НК РФ;
- несогласие налогоплательщика с решением о необходимости доработки проекта СоЦ (в том числе в форме непредставления доработанного проекта СоЦ в установленный срок);
- несогласие налогоплательщика с решением о заключении СоЦ, которое выразилось в отказе налогоплательщика от подписания соглашения (в том числе в форме неявки налогоплательщика (его представителя) для подписания соглашения в ФНС России).

Мы полагаем, что указанные изменения наметили определённые тенденции по развитию ТЦО-направления в ближайшем будущем. Очевидно, что, во-первых, ФНС России планирует дальнейшее активное развитие этого направления, о чём свидетельствуют многочисленные поправки в раздел V.1 Кодекса, предусмотренные Законом. В этой связи мы рекомендуем налогоплательщикам не только на регулярной основе осуществлять процедуры по ТЦО-комплаенсу (подготовке уведомления о контролируемых сделках и документации по ТЦО, хотя они безусловно важны, о чем, в том числе, свидетельствует расширение полномочий территориальных налоговых органов по извещению ФНС РФ о контролируемых сделках, не включенных налогоплательщиком в уведомление), но и заблаговременно до начала сделок проводить оценку потенциальных ценовых рисков будущих сделок и разработку возможных путей по их минимизации, осуществлять планирование ценообразования с учётом потенциальных рисков.

Во-вторых, Закон стимулирует интерес налогоплательщиков к мирному диалогу по установлению цен по крупным контролируемым сделкам путем заключения одно-, дву- и многосторонних СоЦ. Процедура заключения СоЦ становится более регламентируемой, чёткой и понятной. Налоговые органы также открыты для проведения процедуры по заключению СоЦ, об этом свидетельствует и официальная статистика. Ежегодно растет количество заключенных СоЦ, накануне Нового года ФНС и ПАО «ГМК «Норильский Никель» заключили первое в России двустороннее СоЦ для целей налогообложения с участием иностранного налогового органа – Налоговой администрации Финляндии. Учитывая наметившуюся тенденцию, налогоплательщику может быть рекомендовано рассмотрение возможности заключения СоЦ по материальным сделкам с потенциально спорным ценообразованием для защиты уровня цен по таким сделкам.

В-третьих, мы полагаем, что Закон свидетельствует о том, что в фокусе интереса ФНС остается проверка цен в сделках с сырьевыми товарами, а также сделок с участием агента. Соответственно, мы рекомендуем минимизировать ТЦО-риски по данным типам сделок в связи с высокой вероятностью проверок.

Специалисты налоговой и таможенной практики Dentons имеют значительный опыт применения правил ТЦО во всех отраслях российской экономики, в частности, в нефтегазовой, металлургической, строительной, сельскохозяйственной, химической, машиностроительной, фармацевтической, банковской, страховой отраслях, а также FMCG, DIY, IT и сфере услуг.

Мы оказываем услуги по следующим основным направлениям:

  • Соглашения о ценообразовании: сопровождение заключения одно-, дву- и многосторонних соглашений.
  • ТЦО-аудит: выявление ТЦО-рисков компаний группы, связанных с совершением внутригрупповых сделок, в том числе в рамках цепочки поставок, участия, финансирования, владения и использования нематериальных активов и др.
  • ТЦО-консалтинг: разработка политик и методик ТЦО, консультирование по вопросам ценообразования в рамках сделок с НМА и деривативами, оказания внутригрупповых услуг, поставок иностранному трейдеру и пр.
  • ТЦО-структурирование: разработка концепции ценообразования в рамках корпоративных, операционных и финансовых реструктуризаций;
  • Споры по ТЦО: сопровождение налоговых проверок в отношении как контролируемых, так и неконтролируемых сделок;
  • Российский ТЦО-комплаенс: подготовка уведомлений о контролируемых сделках и документации по ТЦО;
  • Страновая отчетность для международных групп компаний: подготовка уведомлений об участии в МГК, глобальной и национальной документации, разработка и анализ странового отчета.