03.04.2023 Арбитражный суд города Москвы вынес Решение по делу Новотранс (№ А40-192349/22), в рамках которого рассматривался вопрос о правомерности переквалификации налоговым органом вознаграждения, выплаченного российской организацией в адрес иностранной компании в рамках договора оказания услуг, в иные доходы, облагаемые налогом у источника в РФ.
Как следует из судебного акта, ООО «Грузовая компания «Новотранс» (далее – «Общество») является оператором грузового железнодорожного подвижного состава и обеспечивает экспедирование и перевозку груза (каменного угля) из РФ грузополучателям в иностранных государствах. При этом Общество привлекает компанию Sintura Trade LTD (далее – «Экспедитор») для оказания ему информационных и транспортно-экспедиционных услуг при организации международных перевозок грузов или порожних вагонов за пределами территории РФ.
По итогам выездной налоговой проверки Общества за 2016-2018 гг. Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 11 признала сделку между Обществом и Экспедитором фиктивной, в связи с чем доначислила Обществу:
-
налог на прибыль организаций в связи с исключением им сумм выплаченного Экспедитору вознаграждения из состава учтенных расходов;
-
налог у источника по ставке 20% на сумму безвозмездно перечисленных им Экспедитору денежных средств.
Вышестоящий налоговый орган снизил сумму доначисленного Обществу штрафа в 2 раза в связи с наличием смягчающих его вину обстоятельств, однако в остальной части оставил решение налоговой инспекции без изменений. В связи с этим Общество обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения о привлечении его к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Суд встал на сторону налогового органа, указав следующее:
1. Учет расходов Общества на оплату услуг Экспедитора не соответствует положениям ст. 54.1 НК РФ, поскольку Экспедитор – «техническая» компания, а заключенный Обществом с Экспедитором договор оказания услуг является фиктивной сделкой:
- Экспедитор подконтролен руководству Общества, что подтверждается уведомлениями об участии в иностранных организациях и о контролируемых иностранных компаниях, предоставленными бенефициарами Экспедитора в соответствии с требованиями НК РФ.
- Движение денежных средств по счетам Экспедитора носило транзитный характер, было организовано с целью сокрытия реального плательщика железнодорожного тарифа за движение вагонов по территории иностранного государства и не было связано с реальным оказанием Экспедитором транспортно-экспедиторских услуг.
- У Общества отсутствовала деловая цель для встраивания в систему расчетов аффилированной иностранной компании – Экспедитора, поскольку отсутствовали какие-либо препятствия для прямого перечисления им денежных средств в оплату железнодорожного тарифа в адрес следующих по цепочке за Экспедитором иностранных компаний.
- У Экспедитора отсутствуют расходы, необходимые для ведения обычной предпринимательской деятельности (хозяйственные расходы на материальное, техническое и программное обеспечение, расходы на оплату труда сотрудников, телефонной связи и Интернета, аренду помещений, налогов и сборов, почтовые расходы).
- Предоставленные Экспедитором договоры, заключенные им с третьими лицами, имеют признаки искусственности (не содержат действительных параметров сделок), в связи с чем не опровергают фиктивный характер деятельности Экспедитора.
2. Перечисленные Обществом в адрес Экспедитора денежные средства не связаны с предпринимательской деятельностью последнего и не могут рассматриваться в качестве дохода, полученного им от оказания транспортно-экспедиционных услуг. Данные средства фактически являются безвозмездно полученным доходом Экспедитора, облагаемым налогом у источника в РФ по ставке 20%:
- Безосновательное получение иностранной организацией денежных средств (вне связи с реализацией) рассматривается в качестве пассивного дохода такой иностранной организации, требующего соответствующего налогообложения у источника выплаты такого дохода.
- Из положений пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ следует, что перечень доходов иностранных организаций, облагаемых налогом у источника, является открытым. При этом территория РФ должна выступать местом возникновения экономической выгоды (дохода).
- Денежные средства были получены Экспедитором от Общества вне связи с осуществлением им реальной предпринимательской или иной экономической деятельности с последующим их выводом из хозяйственного оборота в адрес в взаимозависимых лиц.
- Последующая судьба полученного иностранной организацией дохода (в том числе способ и порядок распоряжения таким доходом) не имеет правового значения для целей применения налога у источника в РФ при его первоначальной выплате.
Таким образом, суд признал правомерным доначисление Обществу налога на прибыль организаций в связи с исключением необоснованных расходов на транспортно-экспедиторские услуги, фактически не оказанные Экспедитором, а также налога у источника на безвозмездно перечисленные Экспедитору денежные средства.
Выводы суда по данному делу в части применения налога у источника соответствуют сложившейся практике признания пассивными доходами выплат в адрес иностранных получателей по гражданско-правовым сделкам, реальность которых не подтверждена (см., например, Определение ВС РФ от 07.09.2018 № 309-КГ18-6366 по делу Галополимер Кирово-Чепецк).
Несмотря на установленную подконтрольность Экспедитора руководству Общества, налоговый орган и суд не согласились с доводами Общества о необходимости применения к спорным выплатам «сквозного» подхода и исчисления налога по ставкам, предусмотренным для НДФЛ, как если бы доходы были получены бенефициарами Экспедитора.
Специалисты налоговой и таможенной практики юридической фирмы Nextons имеют значительный опыт консультирования, а также сопровождения налоговых проверок и участия в разрешении споров по вопросам, связанным с применением налога у источника, включая квалификацию доходов, выплачиваемых иностранным получателям, а также применение освобождений и пониженных налоговых ставок по налоговым соглашениям, и будут рады оказать всестороннюю поддержку по данным направлениям.