26.01.2024 Арбитражный суд г. Москвы вынес решение по делу ТВЭЛ (№ А40-137300/22), в котором пересмотрел свои выводы относительно правомерности привлечения к ответственности по п. 1.1 ст. 126 НК РФ за непредставление контролирующим лицом налоговому органу документов, подтверждающих размер прибыли (убытка) контролируемой иностранной компании (далее – «КИК») за 2019 финансовый период.
Как следует из судебного акта, в марте 2021 года АО «ТВЭЛ» (далее – «Общество») в порядке, установленном ст. 25.14 НК РФ, представило в адрес Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 6 (далее – «Налоговый орган») уведомление о КИК за 2020 год в отношении дочерней компании, находящейся на территории Украины (доля участия 33,33%), а также налоговую декларацию по налогу на прибыль, в которой прибыль КИК до налогообложения была указана в размере 0 руб. Также Общество представило в Налоговый орган уведомление, полученное от КИК, об утере отчетности за отчетные периоды, начиная с 01.01.2018.
По итогам контрольных мероприятий Налоговый орган привлек Общество к ответственности по п. 1.1 ст. 126 НК РФ, с учетом ряда смягчающих вину обстоятельств, в виде штрафа в размере 125 000 руб. (вместо 500 000 руб.). По результатам досудебного обжалования величина штрафа была уменьшена вышестоящим налоговым органом до 65 000 руб. Основания для освобождения от ответственности за совершение рассматриваемого налогового правонарушения, введенные Федеральным законом от 26.03.2022 № 67-ФЗ, применялись только в отношении финансовых периодов КИК, завершившихся в 2020 и 2021 гг., и не распространялись на отчетность за 2019 год.
Общество не согласилось с позицией Налогового органа и обжаловало решение о привлечении к ответственности в судебном порядке. Суды первой и апелляционной инстанций поддержали Налоговый орган, однако кассация отменила судебные акты и направила дело на новое рассмотрение.
При новом рассмотрении дела суд согласился с Обществом и признал решение Налогового органа недействительным по следующим основаниям:
- В рамках проведения контрольных мероприятий Общество представило в адрес Налогового органа следующие документы, которые не были учтены при привлечении к ответственности:
- копию обращения действующего генерального директора КИК в налоговые органы Украины, из которого следует, что документы по местонахождению КИК отсутствуют, управленческий контроль над КИК утрачен в силу действий бывшего генерального директора КИК, который скрывался от акционеров компании;
- несколько судебных решений в отношении КИК, в частности, о взыскании задолженности, об инициировании процедуры банкротства, о назначении распорядителем имущества арбитражного управляющего (при этом в рамках дела о банкротстве КИК не было исполнено определение суда об истребовании финансовой и бухгалтерской отчетности, хозяйственных договоров в силу их отсутствия в результате противоправных действий бывшего генерального директора);
- обнародованную информацию Государственной фискальной службы Украины относительно наличия налогового долга;
- публичные данные из сети Интернет, согласно которым последней отчетностью, которую КИК представила для раскрытия, была отчетность за 2016 год.
- Указанные документы подтверждают, что на момент совершения правонарушения у Общества отсутствовала возможность представления финансовой отчетности КИК, что является обстоятельством, исключающим вину в совершении правонарушения, предусмотренного п. 1.1. ст. 126 НК РФ.
- Отсутствие официальных запросов в адрес КИК не опровергает данный вывод, т.к. нормами НК РФ не установлена обязанность налогоплательщика по направлению именно официальных запросов в адрес КИК по истребованию документов, возможность получения документов по устному запросу налогоплательщика законодателем не исключается.
Суд также принял во внимание подход ФНС России к привлечению к ответственности при непредставлении финансовой отчетности КИК, сформулированный в Письме от 21.12.2023 № ШЮ-4-13/15999@:
«В случае отсутствия возможности представления документов в отношении КИК, находящейся на территории Украины, контролирующее лицо вправе с учетом действующих в отношении него или его украинской КИК ограничений и препятствий представить в адрес налогового органа письменные пояснения за собственной подписью, отражающие существенную информацию о действии в отношении налогоплательщика факторов, затрудняющих получение подтверждающих документов, а также содержащие обязательство представить такие документы незамедлительно после их получения.
При наличии взаимодействия с уполномоченным должностным лицом украинской КИК налогоплательщик вправе представить письмо за подписью уполномоченного должностного лица КИК с отражением сведений о невозможности представления первичных документов и об отсутствии ведения финансово-хозяйственной деятельности; действовавших в указанный период расчетных счетах; движения денежных средств по открытым счетам.
Указанные налогоплательщиком обстоятельства, возникшие по независящим от него причинам и препятствующие получению подтверждающих документов в отношении КИК, находящейся на территории Украины, могут быть приняты налоговым органом в качестве исключающих вину лица в совершении налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1.1 статьи 126 Кодекса».
Специалисты налоговой практики Nextons имеют значительный опыт консультирования налогоплательщиков, а также сопровождения налоговых проверок и участия в разрешении споров по вопросам, связанным с исчислением и уплатой налогов с прибыли КИК, и будут рады оказать всестороннюю поддержку по данным направлениям.